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2022年11月4日 星期五
台南律師、高雄律師、屏東律師、台大法學士蔡律師
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2019年7月27日 星期六
男同志與婚外情
男同志與婚外情
推薦律師說法
【台南律師法通法律事務所/蔡所長】
據報載，林男與魏女結婚20年，民國106年間，魏女驚覺丈夫把許男帶回家偷情，錄到兩人喘息聲，及有人說「脫光、舔」，許男甚至稱林男：「老公」，林妻訴離，並經新北地方法院 107年訴字第85號民事判決、臺灣高等法院107年上字第1186號民事判決兩人各陪60萬元及50萬元。魏女另請求分配林男夫妻剩餘財產差額分配請求權，並提告丈夫明知財產已被假扣押，卻陸續處分帳戶財產，意圖毀損她的債權。新北地檢署調查認為，林男於收到法院查封不動產扣押命令前處分財產，主觀上無損害債權故意，予以不起訴處分。
按因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任。故意以背於善良風俗之方法，加損害於他人者亦同；不法侵害他人之身體、健康、名譽、自由、信用、隱私、貞操，或不法侵害其他人格法益而情節重大者，被害人雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額；前開規定，於不法侵害他人基於父、母、子、女或配偶關係之身分法益而情節重大者，準用之，民法第184條第1項、第195條第1項前段、第3項分別定有明文。又按配偶因婚姻契約而互負誠實之義務，配偶之一方行為不誠實，破壞共同生活之圓滿安全及幸福者，即為違反因婚姻契約之義務而侵害他方之權利（最高法院55年台上字第2053號判例參照）。本件系爭錄音檔確為林男、許男2人之錄音內容，而訴訟代理人辯稱：林男、許男2人僅係在模擬同志議題云云，惟徵諸系爭錄音檔中106年9月8日之錄音及其譯文「……（許）：哇，操，脫光光。……（林）：你調戲良家婦女。（許）嘿嘿嘿，調戲有婦之夫。……（林）你睡上來點啦!你怎麼了，我沒枕頭給你睡嗎?（許）嗯嗯，睡較低，比較好吸……（許）要洗一洗，沖一下，我沖一下……（許）我不管，我就是要舔舔，不要動。（林）好啦（許）好啦好啦，不要操你……（許）我用吸。（林）你很壞，你在吃?……（林）嗯，你摸摸看，你吃得好快，唉唉，叫呀，我是你誰?（許）老公……（林）你都弄到我身上，你的（許）唉唉，壞蛋（林）你尿出來。（許）出來了……（林）剛才叫什麼?（許）老公……（林）你嘴巴張大呀，叫呀。（許）老公……（林）嘿，你壞。（許）啊，哎，噴的滿臉了啦……」等語，依2人對話內容顯示渠等有親密互動之舉措，顯然非屬通常朋友交際範疇，且其間並多次夾雜2人疑似進行性交行為之喘息聲音，雖尚不足以認定2人已達性交之程度，但依據社會通念，林男、許男2人間顯然為逾越朋友間通常往來交際之親密行為，侵害魏女基於配偶關係對於婚姻和諧圓滿之期待，而嚴重妨害魏女之身分法益。
另按刑法第356條規定：債務人於將受強制執行之際，意圖損害債權人之債權，而毀壞、處分或隱 匿其財產者，處二年以下有期徒刑、拘役或五百元以下罰金。本件檢察官傳喚工程公司潘姓負責人到案證稱，林男102年確實曾向他借款1千萬，並提出借款證明；林男胞弟也說，97年賣土地賺得700多萬元，哥哥怕他亂花錢，所以先向他借款100萬元，並提出當時開立的支票證明，表示迄今哥哥仍尚未還款，檢方依此認定林男辯稱：「有向該工程公司及弟弟借款，才會還款給他們」，並非無據。又林妻於林男收到法院假扣押裁定通知書前，未另以口頭或寄發存證信函告知，因此認定林男在此之前處分財產，主觀上無毀損債權之故意，認定林男罪嫌不足不起訴。
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2019年7月26日 星期五
辦理夫妻分別財產制契約及登記程序
辦理夫妻分別財產制契約及登記程序
推薦律師說法
【台南律師法通法律事務所/蔡所長】
分別財產制是指夫妻各保有其財產之所有權，各自管理、使用、收益及處分，夫妻各自對其債務負清償之責，夫妻之一方以自己財產清償他方之債務時，雖於婚姻關係存續中，亦得請求償還。
夫妻財產制契約之訂立、變更或廢止，應以書面為之。夫妻財產制契約之訂立、變更或廢止，非經登記，不得以之對抗第三人。有關夫妻財產制契約之登記，由夫妻住所地之法院管轄；夫妻得約定由其中一方之住所所在地法院管轄。不能在住所地為登記或其主要財產在居所地者，得由居所地之法院管轄。由地方法院登記處辦理之。
夫妻分別財產制契約「訂約登記」之聲請：(一)需撰寫「夫妻財產制契約登記聲請書」，逐欄詳細填寫並簽名蓋「印鑑章」後，由夫妻雙方親自到地方法院辦理，或委任非訟代理人辦理(夫妻不得委任同一人代理，亦不得委任他方代理)，例外是「夫妻財產制契約」經公證者，得由一方聲請之。 (二)聲請費用新台幣1,000元。
辦理夫妻分別財產制之應備文件： 1.夫妻財產制契約書正本1份－依分別財產制訂定書面契約。 2.夫妻國民身分證正、影本（正本核對後當場發還，影本註明「與正本無異」並蓋章)。 3.最近一個月申請之戶籍謄本（記事欄應有結婚日期之記載)：向戶政事務所申請，夫妻不同戶籍者，各檢附1份。 4.最近一個月申請之印鑑證明：向戶籍所在地之戶政事務所申請，夫妻各檢附1份。 5.印鑑章：印鑑證明蓋用之印章（以後提出於法院之文書，應為同式之印鑑章） 6.財產目錄及證明文件：(文件如為影本，均應提出正本核對) (1)不動產清冊：土地、建物（房屋）登記簿謄本（向地政事務所申請）各1份，請依據土地、建物謄本上之記載，填寫於「財產清冊」。 (2)動產清冊：存款簿、定存單、銀行或郵局開立之存款證明等。汽機車提出汽機車行照影本。 (3)投資清冊：發行股票之公司開立之持股證明或股票集保存簿等。如果沒有股票而只有股權，需檢附營利事業登記證、公司登記事項卡或其他有價證券等。 7.如委任代理人，應出具委任狀，並提出代理人身分證正、影本（正本核對後當場發還，影本註明「與正本無異」並蓋章)。
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淺介病人自主權利法
淺介病人自主權利法
推薦律師說法
【台南律師法通法律事務所/蔡所長】
病人自主權利法在108年1月6日上路，其主要內容大概有兩種，第一是病人知情權，第二是病人自主權。
就知情權部分，第四條規定，病人對於病情、醫療選項及各選項之可能成效與風險預後，有知情之權利。對於醫師提供之醫療選項有選擇與決定之權利。而第五條則課與醫師於病人就診時，醫療機構或醫師應以其所判斷之適當時機及方式，將病人之病情、治療方針、處置、用藥、預後情形及可能之不良反應等相關事項告知本人。第六條則課與醫師於病人接受手術、侵入性檢查或治療前，應經病人或關係人同意，簽具同意書，始得為之。
就自主權部分，第八條規定，需具完全行為能力之人，始得為預立醫療決定。所為預立醫療決定是指事先立下之書面意思表示，指明處於特定臨床條件時，希望接受或拒絕之維持生命治療、人工營養及流體餵養或其他與醫療照護、善終等相關意願之決定。而這臨床條件是指末期病人、處於不可逆轉之昏迷狀況、永久植物人狀態、極重度失智、其他經中央主管機關公告之病人疾病狀況或痛苦難以忍受、疾病無法治癒且依當時醫療水準無其他合適解決方法之情形。而預立程序在第九條有明文：一、意願人、二親等內之親屬至少一人及醫療委任代理人應參與醫療機構提供預立醫療照護諮商，並經其於預立醫療決定上核章證明。二、經公證人公證或有具完全行為能力者二人以上在場見證。需注意的是，意願人之醫療委任代理人、主責照護醫療團隊成員及意願人之受遺贈人、遺體或器官指定之受贈人、其他因意願人死亡而獲得利益之人，是不得擔任見證人。三、經註記於全民健康保險憑證。要經過此法定程序，始能生效。經註記於全民健康保險憑證之預立醫療決定，與意願人臨床醫療過程中書面明示之意思表示不一致時，應完成變更預立醫療決定，向衛生福利部申請更新註記。
另外關於所謂醫療委任代理人，是指接受意願人書面委任，於意願人意識昏迷或無法清楚表達意願時，聽取醫生告知及簽具手術同意書，並依病人預立醫療決定內容，代理病人表達醫療意願之人。因此，基本上需二十歲以上具完全行為能力之人，並經其書面同意。需注意者是，如果是意願人之受遺贈人、意願人遺體或器官指定之受贈人、其他因意願人死亡而獲得利益之人，除是意願人之繼承人外，不得為醫療委任代理人。醫療委任代理人有二人以上者，均得單獨代理意願人。醫療委任代理人處理委任事務，應向醫療機構或醫師出具身分證明。
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限定繼承與遺產清冊申報責任之違反
限定繼承與遺產清冊申報責任之違反
推薦律師說法
【台南律師法通法律事務所/蔡所長】
繼承，依現行民法繼承編之規定，可分為「概括繼承、限定責任」及「拋棄繼承」。所謂概括繼承、限定責任是指繼承人僅須以因繼承所得遺產為限，償還被繼承之人債務（民法第1148條第2項）。所謂拋棄繼承：繼承人放棄被繼承人的財產及債務，即繼承人不管遺產償還被繼承人的債務後是否還有剩下的資產，繼承人都不繼承（民法第1174條第1項）。
擬「概括繼承、限定責任」者，於知悉得繼承時起3個月內，開具遺產清冊向被繼承人之法院陳報（民法第1156條）。法院因繼承人聲請，認有必要時，得延展。應備文件有：1.被繼承人之除戶謄本。2.所有繼承人之戶籍謄本。3.繼承系統表4.繼承人名冊5.遺產清冊（檢附被繼承人之財產總歸戶清單、土地登記簿、建物登記簿謄本）6.其他法院請聲請人提出之文件。如果超過三個月後才開具遺產清冊，法院仍會受理。
繼承人陳報遺產清冊後，應踐行之程序：1.於收受法院裁定後登報公示催告程序，命被繼承人之債權人於一定期限內報明其債權（民法第1157條）。在此期限內，不得對於被繼承人之任何債權人償還債務。2.依法定程序清償債務、交付遺贈（民法第1159條、第1160條）。亦即，在公示催告期限屆滿後，繼承人對於在該一定期限內報明之債權及繼承人所已知之債權（包括尚未到期者），均應按其數額，比例計算，以遺產分別償還。至於優先債權則優先分配受償。3.於報明債權期間屆滿後6個月內，向法院陳報償還遺產債務之狀況並提出有關文件（家事事件法第131條）。被繼承人之債權人，不於期限內報明其債權，而又為繼承人所不知者，僅得就賸餘遺產，行使其權利。
比較要注意的是，違反上述清算程序之責任（民法第1161條、第1162條之1、第1162條之2），必須區分有無提出遺產清冊清算程序，
1.有提出清算者，倘若繼承人於公示催告期間違法清償，或者公示期滿後未依債權比例清償者，致被繼承人之債權人受有損害者，須負賠償責任（民法第1161條第1項）。受有損害之人，對於不當受領之債權人或受遺贈人，得請求返還不當受領之數額（民法第1161條第2項）。
2.繼承人未踐行清算程序，亦未依比例清償，被繼承人之債權人得就應受清償而未受償之部分，對該繼承人行使權利（民法第1162條之2第1項）。需注意者，繼承人對於前項債權人應受清償而未受償部分之清償責任，不以所得遺產為限；但繼承人為無行為能力人或限制行為能力人，不在此限（民法第1162條之2第2項）。
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車輛拒不過戶註銷手續
車輛拒不過戶註銷手續
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【台南律師法通法律事務所/蔡所長】
使用牌照稅是按照車子車種及汽缸總排氣量或馬達最大馬力「按日」課徵，如不再使用，應向交通管理機關申報停止使用。車輛遺失要向警察機關報案，憑報案證明，即可向監理機關辦理停駛或註銷牌照；如果車輛是被政府扣押，則出具相關文件。車子如因火災或車禍受損，導致無法使用，則可憑消防或警察機關出具的證明文件辦理報廢，使用牌照稅核課至車輛受損的前一日，若經修復後還可以使用，應依規定辦理車輛停駛登記，修復期間才可免徵使用牌照稅。
此外，車輛出售或贈與並已交付實際使用人保管使用，因未至公路監理機關辦理過戶登記，衍生違規罰鍰及稅費仍需由原車主負擔，車主可至監理機關辦理拒不過戶註銷，日後車輛若有違規罰鍰及稅費問題，即可歸責於實際使用人。若找不到實際使用人，車主可以刊登報紙1天，刊登內容含買受人姓名、公司行號名稱（含統一編號）及催告實際使用人出面辦理車輛過戶登記，若拒不過戶註銷雙方之法律關係，並於登報日起第8天檢附催告刊登報紙全張及刊登內容影本2份或存證信函（含收受回執聯）及車主身分證、印章，至車輛管轄監理機關結清積欠的違規罰鍰及稅費，車輛如有貸款須先辦理清償，才可辦理拒不過戶註銷登記，有關登報範例可至監理所網站下載。
必須提醒的是，必須至車輛管轄監理機關申請，不受理越區辦理，且同時須提供車輛實際使用人的姓名及身分證號碼等資料，日後車輛若有違規罰鍰及稅費問題，才能歸責於實際使用人。且自用大型車輛及營業車輛不受理拒不過戶註銷登記。。
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刑罰與行政罰競合
刑罰與行政罰競合
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老百姓做了一個違法行為，有可能同時構成刑罰及行政罰。 舉酒駕為例，道路交通管理處罰條例第114條規定，汽車駕駛人飲用酒類或其他類似物後其吐氣所含酒精濃度達每公升0.15毫克或血液中酒精濃度達0.03%以上，不得駕車，違者依道路交通管理處罰條例第35條舉發，處新臺幣1萬5,000元以上9萬元以下罰鍰，並當場移至保管車輛，吊扣駕駛執照。 至於刑法第185條之3規定，駕駛動力交通工具而有下列情形之一者，處2年以下有期徒刑，得併科20萬元以下罰金：吐氣所含酒精濃度達每公升0.25毫克或血液中酒精濃度達0.05%以上。有前款以外之其他情事足認服用酒類或其他相類之物，致不能安全駕駛。 服用毒品、麻醉藥品或其他相類之物，致不能安全駕駛。 因而致人於死者，處3年以上10年以下有期徒刑；致重傷者，處1年以上7年以下有期徒刑。因此，當老百姓酒測值超過0.25時，一次的酒駕行為，就會同時構成行政罰跟刑罰兩種責任。
為了避免一次的行為遭受兩次處罰，行政罰法第26條規定：「一行為同時觸犯刑事法律及違反行政法上義務規定者，依刑事法律處罰之。但其行為應處以其他種類行政罰或得沒入之物而未經法院宣告沒收者， 亦得裁處之。前項行為如經不起訴處分、緩起訴處分確定或為無罪、免訴、不受理、不付審理、不付保護處分、免刑、緩刑之裁判確定者，得依違反行政法上義務規定裁處之。 第一項行為經緩起訴處分或緩刑宣告確定且經命向公庫或指定之公益團體 、地方自治團體、政府機關、政府機構、行政法人、社區或其他符合公益目的之機構或團體，支付一定之金額或提供義務勞務者，其所支付之金額或提供之勞務，應於依前項規定裁處之罰鍰內扣抵之。前項勞務扣抵罰鍰之金額，按最初裁處時之每小時基本工資乘以義務勞務時數核算。」
同時觸犯刑罰跟行政罰時，原則上以刑罰優先，除非行政罰和刑罰的種類並不相同，而可以併罰。但如果是檢察官給緩起訴或法院給緩刑，因為刑罰暫緩執行，行政罰鍰還是要罰。例外是當法官或檢察官要求被告繳交一定的金額給公庫作為獲得緩刑、緩起訴的條件時，則為免罰二次，就可以在繳交的金額或義務勞務，可以用來扣抵行政罰鍰。舉例來說，緩起訴的條件是繳交3萬元，但行政罰鍰是5萬元，當被告就緩起訴繳交3萬元後，行政罰鍰只要再繳2萬。
另外，有些情形會發生漏洞，舉例而言，逃漏稅部分，依現在稅捐稽徵法第41條規定：「納稅義務人以詐術或其他不正當方法逃漏稅捐者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣六萬元以下罰金。」除了徒刑之外，罰金最多只能併科6萬元。但對照所得稅法規定，除了補稅之外，還有二到三倍以下的罰鍰。因此，一個行為人，如果高額逃漏稅，遭命依所得稅法補稅五億元，行為人就會想選擇認罪協商，由法院判決其稅捐稽徵法有罪（刑罰確定），並依照「刑罰優先於行政罰」的結果，即便法院在罰鍰部份裁罰到最高的6萬元，所得稅法的二到三倍的罰鍰（即五億元補稅）就不用罰了。
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法定繼承與債務之清償
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按「繼承人自繼承開始時，除本法另有規定外，承受被繼承人財產上之一切權利、義務。但權利、義務專屬於被繼承人本身者，不在此限。」、「繼承人對於被繼承人之債務，以因繼承所得遺產為限，負連帶清償責任。」、「繼承人未依第1156條（繼承人於知悉其得繼承之時起三個月內開具遺產清冊陳報法院）、第1156條之1（法院於知悉債權人以訴訟程序或非訟程序向繼承人請求清償繼承債務時，得依職權命繼承人於三個月內提出遺產清冊。）開具遺產清冊陳報法院者，對於被繼承人債權人之全部債權，仍應按其數額，比例計算，以遺產分別償還。但不得害及有優先權人之利益。」、「繼承人違反第1162條之1規定者，被繼承人之債權人得就應受清償而未受償之部分，對該繼承人行使權利。繼承人對於前項債權人應受清償而未受償部分之清償責任，不以所得遺產為限。但繼承人為無行為能力人或限制行為能力人，不在此限。繼承人違反第1162條之1規定，致被繼承人之債權人受有損害者，亦應負賠償之責。」，民法第1148條、第1153條第1項、第1162條之1第1項、第1162條之2第1、2、3項分別定有明文。
繼承人如未於第1156條所定期間開具遺產清冊陳報法院，並不當然喪失限定繼承之利益。嗣法院依第1156條之1規定，因債權人聲請或依職權命繼承人陳報時，繼承人仍應有開具遺產清冊陳報法院之機會。惟如繼承人仍不遵命開具遺產清冊，繼承人即必須依第1162條之1規定按其數額，比例計算，以遺產分別償還債務，若繼承人復未依第1162條之1規定清償時，致債權人原得受清償部分未能受償額(例如：未應按比例受償之差額或有優先權人未能受償之部分)，則須依第1162條之2規定，負清償及損害賠償責任，即繼承人對於前開債權人應受清償而未受償部分之清償責任，除繼承人為無行為能力人或限制行為能力人外，不以所得遺產為限。應就該未能受償之部分負清償之責。
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父母贈與子女要如何才能最大免稅？
父母贈與子女要如何才能最大免稅？
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【台南律師法通法律事務所/蔡所長】
基本上，父母要贈與子女，除了每年每人220萬元的贈與免稅額外，尚可依遺產及贈與稅法規定，當子女於婚嫁時，給子女的婚嫁財物於100萬元內享有婚嫁免稅額，也就是，當子女結婚時，可以從父親那裡有320萬元免稅額，母親那裡有320萬元免稅額，當年度最多可接受640萬元來自父母的贈與。所以，如果新婚夫妻想要買房子又有父母親資助時，最好選擇在年底結婚，如此一來，父母親分別在年底及次年初使用該2年的贈與額度，等於可以在短時間得到父母1,080萬元贈與【（220萬元+220萬元）＋（100萬元+100萬元）＋（220萬元+220萬元）＝1,080萬元】。
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婚姻不忠與預立離婚賠償本票
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推薦律師說法
【台南律師法通法律事務所/蔡所長】
據報載，士林黃男與妻子李女感情不睦，黃男於99年簽發金額5000萬元的本票給李女，上面記載「離婚支付」，102年兩人協議離婚，106年李女聲請本票裁定要黃男付5000萬元，黃寄存證信函給李女表示撤銷贈與，並提起本票債權不存在訴訟，李女主張這是黃男「履行道德上義務的贈與」不能撤銷，但法院認為以離婚為條件的贈與並不道德，加上黃男還沒付錢，有權撤銷，判黃男免付5000萬元。
按贈與者，謂當事人約定，一方以自己之財產無償給與他方，他方允受之契約。贈與物之權利未移轉前，贈與人得撤銷其贈與。但經公證之贈與，或為履行道德上義務而為贈與者，不適用之，民法第406、408條分別明文。
本件主要爭點就在於，何謂「履行道德上義務而為贈與」？法院判決指出，所謂道德上義務的贈與，常見於對長輩、幼兒的扶養，但夫妻間互相負有扶養義務，因此夫妻贈與不能算是道德義務。但本件李女是主張黃男在99年承諾她，未來縱使離婚也會給她錢，讓她生活不虞匱乏，簽下5000萬元本票給她作為保證，不過她當時沒有答應離婚。這樣的贈與是在婚姻期間預立將來離婚的賠償，已違反公序而無效，則非黃男的道德義務。
法官另考量，黃男已在訴訟中表明撤銷贈與，並在今年3月間寄發存證信函給李女，表示撤銷5000萬元贈與，一般贈與在兌現前是可以撤銷的，因此判決黃男簽發的5000萬元本票債權不存在。
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